假想防衛是違法行爲嗎？

一、假想防衛是違法行爲嗎?

是違法的行爲，假想防衛能構成過失犯罪。假想防衛指的是客觀上並不存在急迫的不法侵害而行爲人誤以爲存在並實施所謂的“防衛行爲”的情形。假想防衛不是正當防衛，如果行爲人主觀上存在過失，且《刑法》規定爲過失犯罪的，以過失犯罪論處；如果主觀上沒有過失，則按意外事件處理。

假想防衛不限於行爲人誤認爲存在不法侵害而實施防衛的情形，還包括正當防衛過程中的防衛打擊錯誤。假想防衛存在兩種認識錯誤過程：

1、對他人行爲的法律性質判斷錯誤；

2、對自己行爲的法律性質判斷錯誤。因此是一種既不屬於法律認識錯誤亦不屬於事實認識錯誤的獨立的錯誤類型；但假想防衛的法律性質取決事實認識錯誤。

“假想防衛”是指行爲人由於主觀認識上的錯誤，誤認爲有不法侵害的存在，實施防衛行爲結果造成損害的行爲。其特徵爲不法侵害行爲的實際不存在；行爲人主觀上存在防衛意圖；行爲人的“防衛”行爲給無辜者造成了損害。假想防衛不可能構成故意犯罪，但可以構成過失犯罪，也可能屬於意外事件不負刑事責任。

二、假想防衛是否要承擔刑事責任？

1、行爲人應當預見到沒有不法侵害而沒有預見，造成危害結果，應負過失犯罪的刑事責任；

2、行爲人由於不能預見的原因引起了防衛行爲，而在防衛過程中從使用的工具、打擊的部位、造成的後果顯屬不當，叫“假想防衛過當”，行爲人應當對過當的結果負責，可以比照防衛過當來處理。責任比第一種輕一點；

3、主觀條件的限制，行爲人不可能預見到，所採取的手段方法也無不當之處，應屬於“意外事件”；

4、行爲人既是假想防衛，也是提前防衛，主觀過錯應屬“故意”。

假想防衛屬於違法行爲，是會構成過失犯罪的。行爲人應當預見而沒有預見損害後果發生的認定爲過失犯罪行爲，是要承擔刑事責任的，但是可以參照既遂犯從輕或減輕處罰。行爲人在主觀方面存在錯誤，誤認爲有不法行爲存在而實施防衛行爲的屬於假想防衛。